哪些发明创造能申请实用新型专利专利侵权应诉

2021年12月17日广州专利被告律师 http://www.shmsslaw.com/

　　孙大勇，广州专利律师，现执业于北京大成（深圳）律师事务所，为人和蔼可亲，容易沟通，办案风格亲切耐心，致力于通过良好的沟通为每一个当事人提供优秀的法律服务，做好实事，帮人排忧解难。法律专业知识扎实，办案认真负责，具有较强的判断能力及逻辑分析能力，一贯坚持“以事实为依据，以法律为准绳”的原则，最大限度地维护当事人的合法权益。

哪些发明创造能申请实用新型专利

《专利法》所称实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。实用新型与发明的不同之处在于：第一，实用新型只限于具有一定形状的产品，不能是一种方法，也不能是没有固定形状的产品;第二，对实用新型的创造性要求不太高，而实用性较强。

产品的形状是指产品所具有的、可以从外部观察到的确定的空间形状。对产品形状所提出的技术方案可以是对产品的三维形态的空间外形所提出的技术方案，例如对凸轮形状、刀具形状作出的改进;也可以是对产品的二维形态所提出的技术方案，例如对型材的断面形状的改进。

产品的构造是指产品的各个组成部分的安排、组织和相互关系。产品的构造可以是机械构造，也可以是线路构造。机械构造是指构成产品的零部件的相对位置关系、联接关系和必要的机械配合关系等，线路构造是指构成产品的元器件之间的确定的连接关系。

复合层可以认为是产品的构造，产品的渗碳层、氧化层等属于复合层结构。

授予发明专利的条件

专利法所称发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。其特点是：首先，发明是一项新的技术方案。是利用自然规律解决生产、科研、实验中各种问题的技术解决方案，一般由若干技术特征组成。其次，发明分为产品发明和方法发明两大类型。产品发明包括所有由人创造出来的物品，方法发明包括所有利用自然规律通过发明创造产生的方法。方法发明又可以分成制造方法和操作使用方法两种类型。另外，专利法保护的发明也可以是对现有产品或方法的改进。

授予专利权的发明，应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。实用性是指该发明能够制造或者使用，并且能够产生积极效果

综合上面的介绍，专利法所称发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。相信大家看了上面介绍后，对于授予发明专利的条件是什么的法律知识有了一定的了解，如果你还有关于这方面的法律问题，请咨询律师，他们会为你进行专业的解答。

专利侵权应诉

被控专利侵权时，被告往往非常慌乱，很容易仓促应诉或与被动地与原告协商调解，其实有时候，在面对专利侵权指控时，作为被告需要有一套应急方案，有步骤有规划地进行应诉准备，或许还有一线生机!下面根据专利权这种知识产权的特点和我国法律的有关规定，给专利侵权诉讼中的被告提供一些应诉思路：

一、巧妙利用我国管辖权异议制度——争取必要的应诉准备时间

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条：人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的，裁定驳回。”管辖权异议，是当事人一项重要的诉讼权利!

被告在收到人民法院转送的起诉材料后，可以在答辩期内提出管辖权异议，甚至可以在管辖权异议被法院驳回后，进一步提出管辖权异议上诉。这是法律赋予当事人的权利!当然，仅仅为了争取必要的应诉准备时间而毫无根据地提出管辖权异议虽不会有什么严重后果，但有浪费司法资源之嫌，属于权利滥用，不鼓励大家这样操作!

二、质疑原告专利权的存在——否认原告权利基础

当收到原告的起诉材料后，一定要对原告提供的专利进行审查：

1、原告专利的保护期限届满

发明专利有效期20年，实用新型和外观专利有效期10年，从申请日之日起算，保护期限届满，专利进入公有领域，丧失法律保护，任何人都可以实施;

2、原告是否为专利的权利人是否具有独立起诉的资格

当原告不是该专利最初申请人的情况下，一定要审查原告是否通过转让获得了该专利所有权，即要审查转让合同的真实性、合法性和关联性;

或者原告如果是通过许可合同获得的权利，那么要审查原告的许可类型，以便判断原告是否有独立诉讼的资格：独占许可的被许可人，可独立行使起诉权;一般许可的必须通过权利人行使;排他许可的被许可人须与权利人一起或得到权利人的同意时独立起诉。

3、原告的专利是否是在中国获得授权的

专利具有地域性，只有中国知识产权局授权的专利才能在中国领土范围内获得保护，如果该专利是一份美国专利或者其他国家获得授权的专利，那么在中国是不受保护的。

4、原告的专利是否处于有效状态

有些情况下，原告可能没有及时缴纳专利维持年费，导致专利权提前终止，因此，要审查原告在起诉时是否提交了该专利最新年度的年费缴费发票。

三、提出专利无效宣告请求

一方面，原告的专利权一旦被宣告无效，也就不存在专利侵权问题;

另一方面，被告在请求宣告原告的专利权无效的同时，还可以请求人民法院中止专利侵权诉讼，待专利复审委员会对专利权的有效性作出决定后再做处理，还可以不服专利复审委的审查决定提起专利无效行政诉讼一审、二审，因此，在司法实践中，有很多被告通过专利无效宣告程序将诉讼时间拖延两三年甚至四五年，原告经过长时间的维权，往往有些疲于应战，会主动与被告协商调解事宜，对被告来说也是十分有利的策略。

当然，提起无效宣告不能超出专利法实施细则规定的法定理由的范围，搜集无效证据也要围绕选定的法定理由进行。对于发明专利和实用新型专利而言，常见的无效理由主要有以下几个方面：

1、授予专利权的发明创造不具备授权的实质性要件——即不具备新颖性、创造性。

被告需要对本领域现有相关技术进行检索，看看有没有影响本专利新颖性、创造性的现有技术。

2、授予专利权的发明创造没有在说明书中充分公开，本技术领域的技术人员无法根据说明书的内容实现本专利。

3、权利要求书所要求的专利保护范围在说明书中找不到依据——权利要求书得不到说明书支持。

四、看看自己是否满足合理使用的情形

根据专利法的规定，下列情形不视为侵犯专利权：

1、专利权人制造或经其许可制造的产品售出后使用或销售该产品的——权利用尽原则;

2、在专利申请日前已经在先生产使用的，在原有范围内继续实施——先用权;

3、临时过境的外国运输工具为其自身需要在其装置或设备中使用有关专利的;

4、专为科学研究和实验而使用有关专利的。

此外，根据国家计划许可或专利局批准的强制许可而实施有关专利的，也是合法行为。